第三章    

本章導言

本章是在繼承《民法總則》第三章內容的基礎上制定的,共有條文45條。本章以法人分類為基礎展開,主要包括一般規定、營利法人、非營利法人、特別法人四節內容。第一節“一般規定”適用于所有類型法人,借鑒公司法律中較為成熟、可推廣適用于所有法人的相關制度,對法人的成立、法定代表人、住所、分立與合并、中止、解散、清算、破產以及分支機構、設立中法人的民事責任等一般事項進行規定。第二節“營利法人”基于所有營利法人的共性,以公司法律及其他企業法人的相關規定為基礎作出規定。第三節“非營利法人”基于事業單位、社會團體、基金會、社會服務機構等非營利法人的共性做出規定。第四節“特別法人”明確了機關法人、農村集體經濟組織法人、城鎮農村的合作經濟組織法人、基層群眾性自治組織法人的民事主體地位。

第一節  一般規定

第五十七條  法人是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

釋義

本條規定了法人的定義。

一、法人的定義

社會生活中的權利主體不限于自然人,還有各種組織體以團體的名義從事各種民事活動。由多數自然人集合而成的組織體,為財合組織體。法律規定有些組織體具有民事權利能力,有些組織體不具有民事權利能力。眾多組織體中,經法律規定具有民事權利能力者,即為自然人之外的另一類民事權利主體——法人。因此,所謂法人,是指由法律規定的具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

法人作為一種獨立的民事主體,在民事活動中與自然人、非法人組織具有同等的法律地位。本條有關法人概念的規定實際上是將其與同為民事主體的自然人、非法人組織予以區別。本條明確了法人具有以下特點:

第一,法人是一種社會組織。社會組織是為實現一定的宗旨按照一定的方式建立起來的團體,它既可以是自然人的集合體,也可以是財產的集合體。社會組織與建立社會組織的個人或者作為社會組織成員的個人是不同的,社會組織以組織的名義在社會中存在和活動,而不是以自然人的名義存在和活動。

第二,法人是具有民事權利能力和民事行為能力的社會組織。法人是社會組織,但是并非所有的社會組織都是法人。作為法人的社會組織,首先須具有民事權利能力和民事行為能力。因為只有這樣才有資格享有民事權利和承擔民事義務,才能成為民事主體。

第三,法人是依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。能夠以自己的名義進行活動的社會組織也未必就是法人,法人與其他可以以團體名義進行民事活動的社會組織的根本區別在于它具有完全的獨立性,獨立享有民事權利和負擔民事義務。法人的這一特點具體表現在三個方面:(1)組織上的獨立性。法人有獨立健全的組織機構,不依賴于其他組織的存在而存在,其成員或者執行事務的人死亡(或破產)、退出也不會影響其存續。(2)財產上的獨立性。法人有自己的獨立財產,有自己獨立的利益。法人的財產完全由法人支配,它與法人成員的財產,與其捐贈人的其他財產,與其他組織的財產是完全分開的。(3)責任上的獨立性。法人以自己的獨立財產獨立承擔民事責任。法人既不以其財產為他人承擔責任,他人也不以其財產為法人承擔責任。法人的財產不足以承擔法人的責任時,則會因破產而終止。法人獨立承擔民事責任以組織獨立、財產獨立為條件,也是組織獨立和財產獨立的必然要求與結果。

二、法人的類型

法人的分類是法人制度的基石,勢必反應在法人的立法中。本法在指定過程中,經過多次實證與理論研討,以法人的本質屬性即經濟屬性作為對法人分類的基本依據,再輔之以特別法人進行完善,最終將法人氛圍營利法人、非營利法人和特別法人。這一分類是對我國市場經濟體制下法人體系結構的進一步完善,一方面正視國家管理政策和社會組織改革的現實問題,另一方面又兼顧社會組織改革的可能的政策走向。這一分類使得法人的體系更加科學,結果將更加嚴謹,規范更加合理,內容更加協調。本法對不同類型的法人參與民事活動設定了不同的規則,后文對此有詳細解釋和說明。

第五十八條  法人應當依法成立。

法人應當有自己的名稱、組織機構、住所、財產或者經費。法人成立的具體條件和程序,依照法律、行政法規的規定。

設立法人,法律、行政法規規定須經有關機關批準的,依照其規定。

一、法人應當依法成立

依法成立是指法人須依照法律規定的條件和程序成立,否則不能稱為法人。這里所說的“法”不限于民事法律,也包括有關法人登記、管理方面的行政法規。依法成立包含兩方面的內容:意識指法人成立的條件和程序合法;二是指法人組織合法,即法人的目的宗旨、組織機構、經營范圍等均合法。

二、法人應當有自己的名稱、組織機構、住所、財產或者經費

本條第2款的規定是法人成立的必備要件:(1)名稱。法人以自己的名義進行民事活動,如同自然人的姓名。法人的名稱使其區別于其他民事主體。(2)組織機構。法人作為組織體,其團體意志需要通過一定的組織機構才能形成和實現。所以,法人要有一定的組織機構。一般而言,法人的組織機構主要有三個:一是決策機構,如股東大會等;二是執行機構,如董事會、理事會;三是監督機構,如監事會。(3)住所。與自然人一樣,法人也要有自己的住所。法人的住所具有重要的法律意義,它是確定法人債務履行、登記管轄、訴訟管轄、法律文書送達、涉外民事關系準據法等的地點,是法人承擔民事責任的前提條件。(4)財產或者經費。財產或者經費是法人進行民事活動,獨立承擔民事責任的物質條件和保障。這里的經費,主要是針對實行預算撥款的法人而言的!胺ㄈ说呢敭a或者經費”包括兩層意思:一是有獨立自主支配的財產或者經費,該財產與包括投資人在內的他人的財產是分開的;二是該財產或者經費的數額要與法人的設立宗旨、所需進行民事活動的范圃相適應,符合法律規定的最低財產限額。在我國,法律對不同性質、不同業務的法人有不同的最低財產限額要求。

三、法人成立的具體條件和程序,依照法律、行政法規的規定

這是一個授權性條款。在上述法人成立的必備要件外,鑒于不同種類的法人所承擔的社會職能不同,其目的范圍各異,法律、行政法規還需對各類法人的成立提供更具體、更有針對性的條件和程序方面的指引和規范,如注冊資本、審批登記等。

四、設立法人,法律、行政法規規定須經有關機關批準的,依照其規定

我國立法對法人成立大多采取準則主義,即由法律規定設立條件,只要符合該條件,即可設立。但有些法人還須經有關機關的批準才能成立,如特殊行業的公司、外資企業、各種國家機關、全民所有制事業單位等。具體審批程序和條件,應由法律、行政法規規定。

第五十九條  法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人成立時產生,到法人終止時消滅。

釋義

本條規定了法人民事權利能力和民事行為能力的起止時間。

法人是民事主體,自然具有民事權利能力和民事行為能力。但法人作為法律擬制的“人”,其權利能力與行為能力的開始和終止的時間與同為民事主體的自然人有區別。法人的民事權利能力和民事行為能力從其成立時產生,到其終止時消滅。即是說,法人的民事權利能力和民事行為能力同時產生、同時消滅。

法人的民事權利能力從法人成立時產生,法人成立需要登記的,自登記之時產生;不需要登記的,自主管機關批準成立時產生。法人的民事權利能力至法人終止時消滅。法人因解散、被宣告破產以及法律規定的其他原因進行清算的,在清算期間仍然具有民事權利能力,直至依法向國家管理機關進行注銷登記,其民事權利能力才最終消滅。

第六十條  法人以其全部財產獨立承擔民事責任。

釋義

本條規定了法人的獨立財產責任。

通說認為,法人的全部財產為法人所擁有的獨立財產。獨立財產包含三層意思:一是法人的財產獨立于其他法人和自然人的財產,彼此不相混同;二是法人的財產獨立于其成員的財產;三是法人的財產獨立于其創始人(包括國家)的其他財產。根據本條規定,社會組織要成為法人,必須能夠獨立承擔民事責任,而法人的獨立財產是其承擔民事責任的基礎。

對本條的理解主要從以下三個方面予以把握:(1)法人獨立承擔責任是法人的本質屬性。法律賦予法人民事主體地位,最核心的理由在于其權利能力的獨立性。法人的民事行為能力與民事權利能力具有一致性,法人據此取得權利和承擔義務。當法人違反義務須承擔民事責任時,其獨立財產即成為獨立責任的基礎。如法人沒有獨立的權利能力和行為能力,沒有能夠獨立支配的財產,獨立責任能力就是一句空話。(2)法人獨立承擔的責任,原則上必須是其自身的民事責任。因此,在法人為其成員、股東或他人提供擔保、承擔債務等例外場合,必須依法履行法律或法人章程規定的批準程序。(3)法人獨立承擔責任并不意味著其他主體不得為其承擔責任。就責任形式而言,法人是以其獨立支配的財產為其民事行為的后果承擔民事責任,這也是法人責任獨立性的表現。但是如果存在法人的成員、股東出資不足、濫用法人的獨立人格損害債權人利益等情形,則不排除其成員、股東對法人債務承擔連帶責任。

第六十一條  依照法律或者法人章程的規定,代表法人從事民事活動的負責人,為法人的法定代表人。

法定代表人以法人名義從事的民事活動,其法律后果由法人承受。

法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制,不得對抗善意相對人。

釋義

本條規定了法人法定代表人的法律地位和行為效力。

一、法定代表人及其法律地位

法人是一種社會組織,其自身不能為行為,要參與經濟生活或社會事務,必須經由自然人代其為之。代法人實施法律行為的自然人,即法人的代表人,也就是本條規定的“法定代表人”。

法人是法律賦予其主體地位的實實在在的組織體,有自己的獨立意思。

代表人是法人的機關,其與法人是同一人格。代表人的行為就是法人自身的行為,所以法定代表人執行法人的對外業務,其后果當然由法人承擔。

二、法定代表人的行為范圍及法律后果歸屬

法定代表人產生于法律的直接規定或者法人章程的規定,則法定代表人的權限同樣來源于法律規定或者章程規定。在文義解釋上,從反面則理解為法定代表人不得超越法律或者法人章程所規定的范圍行使代表權。此外,法人機構內部基于分權制衡劃分給法定代表人的權限,均須經童事會或者股東(大)會同意。上述法律規定的限制事項,應當解釋為就法定限制事項,未經有權機構決定,代表人依法不享有代表公司的權限,不得對外簽訂合同和實施相關行為。法人章程中明確規定的對法定代表人權限的限制也當然有效。另有法人通過成員決議、股東會決議、童事會決議等方式對法定代表人的權限進行限制,規定一些特別重要的業務事項須由集體決議后方可作出。因此,法定代表人須遵守上述權限的規定和限制,在此權限范圍內以法人名義從事的民事活動,其法律后果由法人承受。

三、法定代表人越權行為的后果及對善意相對人的保護

理解本條第3款的規定,一方面,在法人內部,通過章程或者權力機構的決議等方式對法定代表人的權限進行限制,是有效的。另一方面,該種限制是否具有對外效力;則取決于相對人是否善意:如相對人為善意,即不知道或不應當知道存在此種限制,則該越權行為的效果歸屬于法人;如相對人實際知道或者因重大過失不知道此種限制,則該越權行為的效果不歸屬于法人。在確定相對人的善意時,還應區分法定代表人權限受到限制的具體依據。因法定代表人的權限來源于法律規定或者章程規定以及法人權力機構的決議等,其中源于法律規定(包括本法和其他單行法律)的權限為法定限制,而源于法人章程或者法人權力機構的限制為約定限制。相對人不得以不知道法律限制而主張善意,而只能以不知道約定限制而主張善意。

另需注意,在法定代表人越權行為后果及保護善意相對人方面,本法總則編和合同編在體系上體現了一致性。本法第504條規定:“法人的法定代表人或者非法人組織的負責人超越權限訂立的合同,除相對人知道或者應當知道其超越權限外,該代表行為有效,訂立的合同對法人或者非法人組織發生效力!

第六十二條  法定代表人因執行職務造成他人損害的,由法人承擔民事責任。

法人承擔民事責任后,依照法律或者法人章程的規定,可以向有過錯的法定代表人追償。

釋義

本條規定了法定代表人職務侵權行為的民事責任。

一、法人承擔民事責任的要件

法人是民事主體,具有民事權利能力和民事行為能力,自然也具有民事責任能力。又由于法人的行為是由法定代表人以法人的名義實施的,法定代表人的行為就是法人的行為,因此,法定代表人執行法人事務的職務行為構成侵權行為的,其民事責任應由法人承擔。法人承擔民事責任的要件如下:(1)必須是法人的代表人因執行職務的行為而致人損害。所謂職務行為,應解釋為凡從事法人經營活動及與經營活動有關的行為。(2)法定代表人的加害行為必須具備侵權責任的構成要件,即加害行為的違法性、損害后果、加害行為與損害后果之問存在因果關系及行為人的過錯(適用無過錯責任的除外)。有關侵權責任的具體釋義詳見本從書《<中華人民共和國民法典•侵權責任編〉釋義》。

二、法人承擔責任后對法定代表人的追償

本條第2款規定表明:一是法律規定或者章程規定可以追償,即為“可以”,則法定代表人并不必然受到追償;二是法定代表人執行職務時有過錯,該“過錯”的認定,仍然要從法律或者章程中尋找答案。本條重在法定代表人職務行為構成侵權的外部責任,而內部追供只是法人內部管理事務的一部分。

第六十三條  法人以其主要辦事機構所在地為住所。依法需要辦理法人登記的,應當將主要辦事機構所在地登記為住所。

釋義

本條規定了法人的住所。

法人“辦事機構所在地”是指法人業務活動執行、組織事務決定和處理的地點。如果法人僅有一個辦事機構,自然無所謂主次之分,應以該辦事機構所在地為法人的住所。如果法人有兩個以上的辦事機構,即應區分主次!爸饕k北機構所在地”應理解為統率法人業務機構所在地,如總公司所在地、總廠所在地、總行所在地等。依照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法法》的解釋》第52條的規定,依法設立并領取營業執照的法人的分支機構可以作為訴訟參加人。由于此類法人的分支機構經常進行業務活動,對外發生民事法律關系,所以,法人的分支機構所在地是其事務執行地,應以此為其住所。

第六十四條  法人存續期間登記事項發生變化的,應當依法向登記機關申請變更登記。

釋義

本條規定了法人的變更登記。

登記是民法的重要制度之一,一般認為登記的目的是將既有形式、權利公示于外部,以便社會公眾知曉,進而維護社會交往尤其是商事交易的安全。我國法人的成立并非全部需要登記,通常對商法人的成立要求必經登記程序。因為有商事登記,節約了商主體自己調查交易對象各種信息的成本,有利于交易的迅捷和安全。通常情況下,商主體可通過查詢和查閱交易對象登記情況而確知其是否成立、是否存續、注冊資本數額、住所地等重要事項。

法人對登記事項或者其他重大事項進行變更的,應當依法向登記主管機關申請,并由登記主管機關辦理登記,此為變更登記。屬于變更登記的事項一般包括:名稱、住所、經營場所、法定代表人、經濟性質、經營范圍、經營方式、注冊資金、經營期限、股東人數等,以及法人發生合并、分立、轉讓、出租、聯營、增設或者撤銷分支機構等。公司修改章程,還應向登記主管機關提交修改后的公司章程或者公司章程修正案。

第六十五條  法人的實際情況與登記的事項不一致的,不得對抗善意相對人。

釋義

本條規定了法人登記的公信力。

一、法人登記的公信力

法人登記的公信力,是指法人凡經登記機關在登記鎮上所作的各種登記的內容,具有使社會公眾信其正確的效力,善意相對人根據登記內容所為的行為應當有效。由于登記機關多為國家機關(行政機關或司法機關,在我國主要是工商行政管理部門),其公權力機關的地位本身即具有權威性,足以使社會公眾相信其公布的登記信息真實、準確。登記機關對法人的設立、變更、注銷進行的登記行為,彰顯了公權力對私權利的確認和對私法事實的公示。

二、法人登記公信力的善意保護效力

法人登記的公信力會產生兩個方面的效力:一是登記信息的正確性推定效力,即社會公眾相信該登記信息為真實,與法人的實際情況相一致。即使法人登記中因當事人的過錯或者登記機關疏忽等原因造成登記事項與實際情況不一致,對信賴登記的社會公眾包括與該登記法人進行交往的交易相對人,仍然發生基于登記事項的效力。二是對相對人的善意保護效力,即相對人因信賴登記而與登記法人為民商事交往,其正當利益受保護,不因錯誤登記而受損,該登記法人不得以登記事項與真實情況不符為由否認行為的效力。

第六十六條  登記機關應當依法及時公示法人登記的有關信息。

釋義

本條是對登記機關及時公示法人登記信息的要求。

公示,即公開展示。前述條文釋義對法人登記的具體事項已作說明。法人登記后,登記機關依法對法人設立、變更、注銷等過程中的法定登記事項予以登記備案,并且以法定形式向社會公開展示以使社會公眾知曉。公示與登記密切相關,通常情況下登記的事項應全部或部分公示;同時,凡需要公示的事項都事關社會公眾和公益,通過公示才能使外部人察知登記的事項,并因此決定是否進行后續活動。

本條規定是我國首次以法律的形式正式確立法人登記信息公示原則,并明確規定登記機關負有及時公示的法定義務,這不僅是登記公示的原則構建,還是對登記機關依法全面正確履職的嚴格要求。登記機關應轉變職能,由管理型向服務型轉變,建立和完普方便快捷的法人信息查詢、復制、抄錄等制度,以更好地履行法定職責。

第六十七條  法人合并的,其權利和義務由合并后的法人享有和承擔。

法人分立的,其權利和義務由分立后的法人享有連帶債權,承擔連帶債務,但是債權人和債務人另有約定的除外。

釋義

本條規定了法人合并、分立后的權利和義務。

一、法人的合并、分立

法人組織形式的變更即組織形式的改變,是在原法人主體的基礎上創設新法人,因此需要依法律規定的程序辦理。法人在存續期間因各種原因發生的重要事項的變更,主要包括分立和合并兩種情形。法人的分立,是指一個法人分為兩個以上的法人。法人分立包括新設分立和派生分立。前者是指原法人分成兩個以上的新法人,原法人資格消滅;后者是指原法人資格不消滅,只是從中分出一個或幾個新的法人。法人的合并,是指兩個以上的法人合并為一個新法人。法人合并包括吸收合并和新設合并。前者是指一個法人吸收其他法人,其法人資格保留,而被吸收的法人資格消滅;后者是指兩個以上的法人合并為一個新法人,原法人資格消滅。

二、法人合并、分立后的債權債務

法人的分立與合并,是法人組織變更的主要形式,也是法人自我調整組織結構的最主要的法律手段。法人變更,雖然會對原法人權利 、義務造成一定影響,但無論如何變更,原法人的權利、義務不能隨之消滅。法人分立、合并時,在法人財產方面,原有的財產所有權、經營權、知識產權等都一并轉移給分立、合并后的法人;在債權債務方面,雖然合并和分立也是一種權利、義務的概括轉移,但因此而引起的債權債務關系的變化均由法律直接規定,是法定的債權債務概括轉移。具體而言,變更后的法人依法有權請求原法人的債務人履行義務,原法人的債權人亦有權請求變更后的法人清償債務,分立后的各個法人對原法人的債務承擔連帶清償責任。在民事損害賠償方面,因變更后的法人承繼了原法人移轉的權利,也就當然有義務承擔原法人的賠償責任,故由合并、分立后的法人主體承擔侵權損害賠償責任。本條第2款中的“連帶債權”與“連帶債務”,在本法第三編第四章中有明確規定,此不贅述。

三、法人分立后權利義務歸屬的約定優先

約定優先是民法意思自治、契約自由原則的具體體現。法人特別是公司法人分立后,有關其債權債務關系九其是債務的承擔,法律允許各方當事人協商確定。只要法人與債權人之間的債務承擔協議不存在無效事由,該協議就具有法律約束力,協議各方均應嚴守。特別說明的是,由于法人分立必然會對法人財產進行改造,分立的后果必然會導致作為法人責任財產的法人資產的變化,所以分立行為不僅涉及分立前的法人和存續法人或者新設法人的權利義務,更會影響到原法人債權人的利益。因此,協議優先的適用前提是各分立后的法人對債務承擔的約定必須經債權人同意,否則債權人有權依法追究有關責任主體的民事責任。

第六十八條 有下列原因之一并依法完成清算、注銷登記的,法人終止:

(一)法人解散;

(二)法人被宣告破產;

(三)法律規定的其他原因。

法人終止,法律、行政法規規定須經有關機關批準的,依照其規定。

釋義

本條規定了法人終止的原因和程序。

法人終止也稱法人的消滅,即法人喪失民事主體資格。其意義與自然人死亡相同。法人終止,須有嚴格的法定事由出現并須經法定程序,方可消滅其主體資格。只有出現法人終止的原因才能啟動法人終止的程序。法人終止的原因包括:(1)法人解散,即消滅法人的團體性。(2)法人被宣告破產,即企業法人不能清償到期債務,由其自身或者其債權人向人民法院申請破產,經法院宣告破產并進人清算程序,清算結束后向登記機關申請注銷,法人主體資格歸于消滅。(3)其他原因,此為兜底條款,以彌補以上列舉的不足。

法人的終止并非一個簡單的行為,它是由一系列法律程序和法律行為構成的時間過程,必須依法定程序而為之。法人終止的原因出現,則應進入清算程序,在依法完成清算后,再辦理注銷登記。法人民事主體資格的最終消滅以注銷登記為準。

第六十九條  有下列情形之一的,法人解散:

(一)法人章程規定的存續期間屆滿或者法人章程規定的其他解散事由出現;

(二)法人的權力機構決議解散;

(三)因法人合并或者分立需要解散;

(四)法人依法被吊銷營業執照、登記證書,被責令關閉或者被撤銷;

(五)法律規定的其他情形。

釋義

本條規定了法人解散的原因。

本條規定的法人解散的原因,可以區分為自行解散、法院或主管機關宣告解散或撤銷許可。

一、自行解散——本條第(一)、(二)、(三)項

本法規定的法人自行解散的原因,可再具體分為:(1)因法人的目的事業完成或者無法完成而解散。(2)因法人機關的決議而解散。(3)因章程規定的解散事由出現而解散。(4)社團法人因不足法定人數而解散。(5)法人因合并或者分立的需要而解散。

二、法院或主管機關宣告解散或撒銷許可——本條第(四)項

當法人的目的和行為違反法律、公共秩序或善良風俗時,可由法院依法宣告解散,或由主管機關撤銷許可。如企業法人偽造、涂改、出租、出借、轉讓法人執照,抽逃資金、隱匿財產逃避債務,從事非法經營活動等,登記主管機關可以依法吊銷企業法人營業執照,強令其解散。又如社會團體在申請登記時弄虛作假,騙取登記的,或者自取得社會團體法人登記證書之日起一年未開展活動的,由登記管理機關予以撤銷登記,等等。當法人內部治理出現僵局,法院應法人成員的請求,可以解散法人,此為司法解散。司法解散在實踐中比較常見,主要針對的是公司法人。

三、本條適用的其他情形

綜觀本條對法人解散原因的規定,雖置于法人一章的“一般規定”中,突出了法人解散制度的重要性和統領性,但就制度本身而言,主要針對的還是營利法人,其中又以公司法人最為典型。而對事業單位、社會團體、基金會、社會服務機構等非營利法人以及機關法人、農村集體經濟組織法人、合作經濟法人、基層群眾性自治組織等特別法人來說,在解散的具體適用范圍以及解散的原因方面尚有較大差異,無論在立法技術上還是在條文的篇幅上都不宜全面鋪開,還需結合其他相關法律法規的規定進行處理。

第七十條  法人解散的,除合并或者分立的情形外,清算義務人應當及時組成清算組進行清算。

法人的董事、理事等執行機構或 者決策機構的成員為清算義務人。法律、行政法規另有規定的,依照其規定。

清算義務人未及時履行清算義務,造成損害的,應當承擔民事責任;主管機關或者利害關系人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。

釋義

本條規定了法人解散后的清算。

一、及時清算

清算,是指法人終止前,依照一定的程序了結法人事務,清收債權、清償債務,分配剩余財產,使法人人格消滅的行為過程。以營利法人為例,要求及時進行清算的原因在于:第一,營利法人的出資人往往不止一人,如法人終止,要求全體出資人對財產分配方式和程序形成決議,難以形成一致意見,容易引發爭議,因此需要法律規定統一的清算程序來解決。第二,在營利法人尤其是公司解散的情形,由于股東眾多,多數情況下所有權與經營權分離,實際控制公司的董事、經理或者實際控制人可能在法人終止前私自處分法人財產或者不公平分配法人財產,損害股東和其他債權人利益,故有必要規定法定程序對法人財產進行清理和公平分配。第三,營利法人的出資人大部分以出資額為限對法人債務承擔有限責任,法人以其全部財產為債權人提供保障,如法人未清償債務就直接終止,債權人的債權將無法實現,尤其在法人有多個債權人的場合。故有必要要求法人終止前依清算程序向債權人平等清償。第四,法人的終止,除了影響股東和債權人利益外,還可能影響企業職工等其他利害關系人的利益,必須通過法定程序保障這些利害關系人都能參與法人財產的分配。關于“及時清算”的具體時間,應依照《公司法》第183條、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(二)》第18條和《全國法院民商事審判工作會議紀要》(第九次)的相關規定辦理。

二、清算義務人及其責任

民法理論上,法人清算可以;由組織或者個人進行,負責清算的個人或者組織,統稱為清算人。本法所稱的“清算義務人”,是指基于其與法人之間存在特定法律關系而在法人解散時對法人負有依法組織清算的義務,并在法人末及時清算給相關權利人造成損害時依法承擔相應責任的民事主體。清算義務人與清算人是兩個不同的概念。前者強調義務,是負責清算的組織主體,后者是在清算中具體實施清算事務的主體。當然,清算義務人也可直接擔任清算人。除本法關于清算義務人的規定外,《最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法, 若干問題的規定(二)》第18條進一步明確,有限責任公司的股東、股份有限公司的股東和控股股東、公司的實際控制人是清算義務人。

本法概括規定了清算義務人的責任:一是清算責任,即主管機關或者利害關系人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算,有關人員可以包括清算義務人。這里的利害關系人,除了債權人外,還應包括公司股東以及職工等其他可能參與法人財產分配的主體。二是賠償責任,即清算義務人未及時履行清算義務造成他人損害的,應承擔損害賠償責任。至于該賠償責任的構成要件、法律后果、舉證責任以及訴訟時效等問題,應視具體情況而定。

第七十一條  法人的清算程序和清算組職權,依照有關法律的規定;沒有規定的,參照適用公司法律的有關規定。

釋義

本條規定了法人清算適用的法律依據。

本條關于法人的清算程序和清算組職權并不明確。結合本法第70條的規定,除合并或者分立的情形外,法人解散均須經清算程序。法人清算包括破產清算和非破產清算。在我國,破產清算由《企業破產法》專門規定,不屬于本條的調整范圍。

本條盡管置于法人的一般規定中,但就清算程序而言,目前的法律規范主要集中于公司法律領域,主要規范性文件有《中華人民共和國公司法》《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(二)》《最高人民法院審理公司強制清算案件工作座談會紀要》《全國法院民商事審判工作會議紀要》(第九次)。上述規范性文件構成目前公司清算程序的基本規則體系,也使其他法人主體的清算退出程序有了具體參照。

對于非公司類法人的清算程序,如法律有特別規定,則需按照特別規定處理。另在有些專門法律法規中,也有對清算事項的規定,如《民辦非企業單位登記管理暫行條例》第16條等,但大都是從管理和規范的角度設置的規則,在具體操作程序上如無特別規定,仍需參照公司法律的有關規定。

本條并未規定清算組的職權,只是規定依照有關法律的規定。依清算程序的目的,清算組的職權包括以下幾個方面:(1)了結現務,即法人于解散前已經著手而未完成的事務,清算組應予以了結。(2)收取債權,即屬于法人的債權應由清算組一一收取。若有尚未到期或條件未成就的債權,應以轉讓或換價方法收取。(3)清償債務,即法人對他人所負債務(包括稅負)應由清算組予以清償。如果債務未到期,應拋棄期限利益,提前清償。(4)移交剩余財產,即清償債務后所剩余的財產應由清算組負責移交于有權獲得此財產的人。至于何人有權獲得此剩余財產,則應依法律規定或法人章程的規定。如果有關法律對清算組職權沒有規定,應參照適用公司法律的有關規定。

第七十二條  清算期間法人存續,但是不得從事與清算無關的活動。

法人清算后的剩余財產,按照法人章程的規定或者法人權力機構的決議處理。法律另有規定的,依照其規定。

清算結束并完成法人注銷登記時,法人終止;依法不需要辦理法人登記的,清算結束時,法人終止。

釋義

本條規定了清算中法人的地位、剩余財產處理和清算法人終止。

—、法人清算期間的法律地位

法人出現解散事由后,應當進人清算程序。在清算階段,法人的主體資格仍然存續,直至注銷登記結朿或履行其他手續使法人終止。在法人清算期間,法人的主體資格雖然沒有消滅,但其存續的目的僅限于清算,不得開展與清算無關的經營活動。如涉及訴訟時,清算中的法人為訴訟主體。但是因此時清算組接管法人決策和執行機關的相應權力,則由清算組在清算目的范圍內對內執行清算事務,對外了結債權債務。一般情況下,由清算組的負責人參加訴訟活動。實踐中經常出現法人解散后應當清算而未清算的情形,如果此時需要參加訴訟活動,則可參照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(二)》第10條的規定,由原法人的法定代表人等代表法人參加訴訟。

二、法人清算后剩余財產的分配

不同類型的法人,清算后剩余財產的分配規則不同。

營利法人清算后的剩余財產分配問題,根據《公司法》第186條的規定,清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后,應當制定清算方案,并視法人清算的不同性質,即區分是自行清算還是強制清算,分別報股東會、股東大會或者人民法院確認。公司財產的具體分配順序是,在分別支付清算費用、職工工資、社會保險費用和法定補償金,繳納所欠稅款,清償公司債務后的剩余財產,有限責任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。非營利法人剩余財產的處理,見本法第95條釋義。另在有些專門法律法規中對清算有規定的,依照其規定。

三、法人的清算終止

法人清算終結即清算人完成清算職責,應由清算人向登記機關辦理注銷登記并公告。完成注銷登記和公告,法人即告消滅。依法無須辦理法人登記的,清算終結法人即告終止。

第七十三條  法人被宣告破產的,依法進行破產清算并完成法人注銷登記時,法人終止。

釋義

本條規定了法人因破產而終止。

本法第68條規定了法人終止的原因,其中法人被宣告破產,經破產清算并注銷登記,法人即告終止。破產清算不同于本法第70條規定的解散清算。破產清算是指法人因不能清償到期債務,其自身或者債權人向人民法院申請破產,法院受理后查明確實存在破產原因(不能清償到期債務)即作出破產宣告,并進人清算程序,清理法人的債權債務,經法院審理與監督,強制清算其全部財產,使全體債權人公平受償的法律程序。有關破產原因、破產宣告、破產清算、破產財產分配及破產程序終結,均在我國《企業破產法》中有明確規定。本書不作具體說明。

法人在依法完成破產清算并注銷后終止。對于依破產程序未能受償的債權,債權人不能請求繼續履行。

第七十四條  法人可以依法設立分支機構。法律、行政法規規定分支機構應當登記的,依照其規定。

分支機構以自己的名義從事民事活動,產生的民事責任由法人承擔;也可以先以該分支機構管理的財產承擔,不足以承擔的,由法人承擔。

釋義

本條規定了法人的分支機構及其民事責任。

一、法人的分支機構的設立

法人的分支機構是法人的組成部分,它是法人在某一區域設置的完成法人部分職能的業務活動機構。法人的分支機構與法人的內設機構不同,后者存在于法人內部,沒有獨立性。法人的分支機構具有一定的獨立性,通常有自己的名稱、場所、管理機構和負責人以及從事業務活動所需要的資金和從業人員。經法人授權并辦理登記,領取獨立的營業執照。因此,法人的分支機構可以成為獨立的民事主體,可以在銀行開立結算賬戶,以自己的名義對外進行各項民事活動。

二、法人分支機構的民事責任

分支機構自身沒有獨立的章程和獨立的財產,故不能獨立承擔民事責任,其以自己的名義從事民事活動產生的民事責任要由法人承擔。但是,分支機構畢競有一定的財產,雖然其民事責任最終由法人承擔,也應允許分支機構先以自己管理的財產承擔,不足部分再由法人承擔。這樣一方面便于分支機構債權人就近選擇分支機構主張權利,另一方面也減輕業務范圍覆蓋廣、擁有眾多分支機構的法人的負擔。

實踐中存在很多以所謂分支機構的名義進行民商事活動的組織,但并非都是本法意義上的法人的分支機構,要注意區分。常見的幾種情況有:第一,總公司設立分公司的情形,這種分公司較為規范,是較典型的法人的分支機構。第二,對于掛靠到總公司名下的一些經濟實體,實際上多為個體戶、個人合伙或者個人獨資企業,它們借用總公司的名義對外進行業務活動,與總公司的關系比較復雜,有的是承包關系,有的是報賬制,更有虛假借名的。對此類“分公司”,應視具體情況確定最終民事責任的承擔。

第七十五條  設立人為設立法人從事的民事活動,其法律后果由法人承受;法人未成立的,其法律后果由設立人承受,設立人為二人以上的,享有連帶債權,承擔連帶債務。

設立人為設立法人以自己的名義從事民事活動產生的民事責任,第三人有權選擇請求法人或者設立人承擔。

釋義

本條規定了法人設立人民事活動的后果歸屬和民事責任。

一、法人設立人的法律地位

法人作為一個組織體,需要有人設立。以設立法人為目的從事相關的設立行為的人,是法人設立人。法人成立須經設立,而設立法人是一個行為過程,期問設立人要與他人進行交易,從事與法人設立相關的民事活動。處理設立人從事的與法人設立相關的民事活動的后果歸屬問題,要以法人設立人的法律地位為出發點。一方面,從設立人與設立中的法人的關系看,設立人作為一個整體屬于設立中法人的機關,對外代表設立中的法人從事設立活動。由于設立中的法人與成立后的法人是同一的,設立人因設立行為所產生的權利義務當然歸屬于成立后的法人。另一方面,從設立人之間的關系看,其屬于合伙關系,法人未能合法成立,設立人應對因設立行為產生的義務承擔連帶責任。

二、法人設立人民事責任的承擔

本條第2款規定的“民事責任”,既包括合同責任也包括侵權責任。實踐中,有些設立人并未認識到設立法人的活動與自身活話動應予區分,在為設立法人而為民事活動時仍然以其個人名義。由此產生的民事責任,第三人作為權利人,法律賦予其選擇權,體現了對第三人的著重保護。因為,設立人以自己的名義對外簽訂合同時,合同的當事人是設立人,第三人自然有權要求設立人承擔相應的責任。同時,設立人的行為又是以設立法人為目的,為保護第三人的合理信賴利益,也允許其選擇由成立后的法人承擔相應責任。

第二節  營利法人

第七十六條  以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人,為營利法人。

營利法人包括有限責任公司、股份有限公司和其他企業法人等。

釋義

本條規定了營利法人的定義和范圍。

根據本條規定,認定營利法人要注意其目的性,即以取得利潤并分配給股東等出資人為目的。但法人在經營過程中可能因各種原因而不能向出資人分配利潤,比如,經營不善沒有取得利潤而無法向出資人分配利潤,或者經出資人同意不向出資人分配利潤等,均不構成改變其營利法人性質的理由。當然,法人成立時不以取得利潤并分配給出資人為目的,經營期間也不得向出資人分配利潤。

除本條對營利法人的分類外,理論上對營利法人可再分為三類,即公司法人、企業法人和其他營利法人。公司也是企業法人,是采行公司制的企業法人,有獨立的財產,享有法人財產權。非公司形式的法人即其他企業法人,包括全民所有制企業、城鎮集體所有制企業、農村集體所有制的鄉鎮企業、三資企業等。其他營利法人是指非企業營利法人,如營利性民辦學校。根據我國《民辦教育促進法》,民辦學校舉辦者可以取得合理回報,民辦學校存在營利性民辦學校和非營利性民辦學校,營利性民辦學校即屬于營利法人。

第七十七條  營利法人經依法登記成立。

釋義

本條規定了營利法人的成立。

營利法人作為一種組織體,其成立需要經過設立階段。我國現行法對法人的設立,依法人類型的不同而采取不同的原則。對于營利法人設立,因營利法人包括公司法人和非公司企業法人,其設立原則也有不同。

1.設立有限責任公司和股份有限公司,除法律、行政法規規定必須報經批準外,僅須向公司登記機關申請設立登記,系采準則設立主義。我國《公司法》第23條和第76條分別規定了有限責任公司和股份有限公司設立的一般條件。而從《公司法》第6條第2款的規定看,一些公司的設立采取許可主義,設立前需辦理批準手續。至于哪些公司的設立需要辦理批準手續,應由法律、行政法規進行規定。

2.設立非公司企業法人,依《企業法人登記管理條例》第14條的規定,首先須經主管部門或者有關審批機關批準,然后才向登記機關申請登記,這屬于行政許可主義。

第七十八條  依法設立的營利法人,由登記機關發給營利法人營業執照。營業執照簽發日期為營利法人的成立日期。

釋義

本條規定了營利法人的成立日期。

本條規定了營利法人成立的日期為登記機關發給的營業執照的簽發日期。如此,未辦理設立登記取得營業執照的營利法人,即屬未成立,不具備營利法人的民事權利能力和民事行為能力,不具備營利法人資格,也不能以營利法人的名義參與民事活動。因此,所有營利法人都應當依法設立并辦理登記,由登記機關領發營業執照,并以營業執照簽發的日期作為營利法人的成立日期。

第七十九條  設立營利法人應當依法制定法人章程。

釋義

本條是對營利法人章程的強制性規定。

法人章程,是指根據法人性質、任務和業務活動需要制定的關于法人的活動范圍、組織機構以及內部成員之間的權利義務等問題的書面文件。營利法人的章程是營利法人必須具備的由發起設立法人的投資人制定的,就營利法人的重要事務及法人的組織和活動做出具有規范性的長期安排,對法人、股東、內部經營管理人員具有約束力的調整法人內部組織關系和經營行為的自治規則。在公司法律上,營利法人的章程具 有根本的地位,是法人組織和活動的基本準則,被視為法人一系列文件中的憲法性文件。營利法人的章程通常根據法人成員共同的民事法律行為而成立,其內容對于《公司法》具有補充性和排除《公司法》中選擇性條款的效力。營利法人的章程一經登記就具有法律效力,成為法人的行為準則。

本條規定具有強制性,亦即凡營利法人均須制定章程。其原因在于:第一,營利法人是資本與人的聯合,有關法人的組織形式和行為規則,均須全體股東的共同意志且應一體遵行;第二,不同類型的營利法人,其營利目的、經營模式等均有差異,章程是法定規則外的有針對性的補充;第三,營利法人的營利性決定了其對外交往和交易時應表明自身的基本情況,包括營利法人類型、資本構成、經營目的、法定代表人等,這些重要事項是章程不可或缺的內容;第四,營利法人章程對法人、股東以及法人的董事、監事、高級管理人員的行為予以具體規范,對其行為具有約束力。

第八十條  營利法人應當設權力機構。

權力機構行使修改法人章程,選舉或者更換執行機構、監督機構成員,以及法人章程規定的其他職權。

釋義

本條規定了營利法人的權力機構。

營利法人的權力機構是指社員根據法律和章程組成的對社團法人重大事務進行表決的機構,也稱意思機關或社員總會。鑒于營利法人主要表現為公司形式,本條規定也主要參照我國公司法律的相關規定。根據我國《公司法》規定,其機關由股東(大)會、童事會、監事會構成。股東大會為最高權力機構。營利法人還有其他企業法人形式,如具有法人資格的國有企業、集體所有制企業等。非公司企業法人,實行廠長(經理)負責制。此外,我國尚有外商投資企業法人,至今維持不同于普通公司的組織體制,如中外合資經營企業雖采行有限責任公司形式,法律不要求設股東會,而以董事會為最高權力機構。

營利法人權力機構的職權有:(1)修改法人章程。法人章程對法人意義重大,是法人的先法性規范文件,其修改權自然要交由權力機構行使。(2)選舉或更換執行機構、監督機構成員。在分權制衡的公司治理結構中,執行公司權力機關的意志和對外代表公司的是童事會。股東(大)會為使自己的意志得到更有力的執行和公司運營更有利于其利潤分配,自然要選擇和選任合適的管理者和監督者。而對于不合格者則有權更換。(3)法人章程規定的其他職權。這一兜底條款,意在賦予章程可以就權力機構職權的未盡事項作出規定,以彌補權力機構職權范圍的缺漏或后發的需要規范的新情況。

第八十一條 營利法人應當設執行機構。

執行機構行使召集權力機構會議,決定法人的經營計劃和投資方案,決定法人內部管理機構的設置,以及法人章程規定的其他職權。

執行機構為董事會或者執行董事的,董事長、執行董事或者經理按照法人章程的規定擔任法定代表人;未設董事會或者執行董事的,法人章程規定的主要負責人為其執行機構和法定代表人。

釋義

本條規定了營利法人的執行機構。

營利法人的執行機構是根據法律和章程,由社員大會任命人員擔任執行法人事務的機構,可以由一人擔任,也可以由數人擔任,組成復合機構。營利法人的執行機構的職權有:(1)召集權力機構會議。營利法人的權力機構是以會議的形式行使權力,沒有常設機構或日常辦公機構。(2)決定法人的經營計劃和投資方案。執行機構具體運營的專業能力決定了其對權力機構的經營方針和投資計劃有決定權,進而組織具體實施。(3)決定法人內部管理機構的設置。營利法人的內部管理也是保證其正常有效運行的不可或缺的條件,如何設置內部機構、如何分配內部機構的權限和責任,都在營利法人執行機構的職權范圍內。(4)法人章程規定的其他職權。本項規定系兜底條款,法人章程可以就執行機構職權的未盡事項做出規定。

法定代表人以法人名義從事的民事活動,其法律后果由法人承受。本條規定了營利法人法定代表人由董事長、執行董事或者經理擔任。對于未設董事會或者執行董事的營利法人,法人章程規定的主要負責人為其執行機構和法定代表人。

第八十二條  營利法人設監事會或者監事等監督機構的,監督機構依法行使檢查法人財務,監督執行機構成員、高級管理人員執行法人職務的行為,以及法人章程規定的其他職權。

釋義

本條規定了營利法人的監督機構。

監督機構是營利法人必不可少的機構,擔負著對執行機構在法人運營中各種行為的監督職能。對營利法人的權力機構而言,執行機構的運營活動如何,直接關系著法人營利目的的實現。但權力機構不設常設機構或日常辦公機構,需要有一個向自己負責并報告執行機構活動的機關。因此,在營利法人治理結構中,監督機構即相負起該職責。營利法人監督機構的職權有:(1)依法行使檢查法人財務的權力。營利法人監督機構有權對法人財務狀況進行檢查,對法人的財務報表、會計憑證 等進行檢查、調查,比如,公司監事會可以杳閱公司賬簿和其他會計資料,核對公司童事會提交的股東會的會計報告、營業報告和利潤分配方案等會計資科,發現疑問可以進行復核等。(2)對法人經營管理活動進行監督。(3)法人章程規定的其他職權。營利法人可以根據其自身情況和實現監督機構職能的需要,在法人章程中對監督機構的職權作出規定,以指導和約束監督機構依照章程行使職權。

第八十三條  營利法人的出資人不得濫用出資人權利損害法人或者其他出資人的利益;濫用出資人權利造成法人或者其他出資人損失的,應當依法承擔民事責任。

營利法人的出資人不得濫用法人獨立地位和出資人有限責任損害法人債權人的利益;濫用法人獨立地位和出資人有限責任,逃避債務,嚴重損害法人債權人的利益的,應當對法人債務承擔連帶責任。

釋義

本條規定了營利法人出資人濫用權利的責任。

權利的行使必須有一定的界限,超過正當界限而行使權利,即構成權利濫用。禁止濫用權利,是本法的基本原則。本條規定了出資人濫用權利的兩種情形及其責任。

第一,出資人濫用權利損害內部人利益。對此可以從兩個方面把握:一是出資人行使權利不得超越法律、法規和法人章程規定的限度;二是出資人行使權利不得違反法律、法規尤其是法人章程規定的程序。

第二,出資人濫用權利損害債權人利益。首先,法人的獨立地位,是指法人作為民事主體的資格,即法人具有民事權利能力和民事行為能力,因此也具有獨立承擔民事責任的能力。其次,出資人的有限責任,是指出資人依約認繳出資后,其出資已與本人的財產相分離而成為營利法人的財產,出資人也不參與該財產的使用和營利法人運營。財產分離實則是人格各自獨立的結果,即營利法人與出資人的人格或者主體資格是各自獨立的。當法人以其全部財產對其債務獨立承擔責任時,此時的財產責任本與出資人無關,法人的債權人也不會直接向出資人追索。對出資人而言,其出資既成為營利法人財產的一部分,也自然成為營利法人對債權人承擔責任的責任財產的一部分,除此之外出資人不會對營利法人的債權人擔責。出資人的有限責任由此產生。最后,從法律賦予某種團體以法人資格的初衷看,是因為法律認為該團休具有以之為權利主體的價值時,才在法的政策上以之為法人。如果法人資格完全成為一種虛構,或者法人資格被濫用,卻仍然不認法人資格就不符合承認法人資格的原初目的了,這時就有必要否認法人的人格。本條規定即屬之。

營利法人出資人在出資后,破壞法律規定的分權制衡的治理結構,通過各種手段、途徑控制其所出資的營利法人,為賺取高額利潤或逃避債務,擅自挪用公司的財產或者與自己的財產混同、賬目混同、業務混同……有的出資人為達到非法目的,設立一個空殼公司從事違法活動,實際控制該企業,但又以有限責任為掩護逃避責任。如果出現了這些情況,卻仍然貫徹營利法人形式上的獨立性,會導致違反正義和衡平的后果。因此在具體案件中,否定營利法人的人格,將其與出資人在法律上視為一體。這就是所謂公司人格否認制度,又稱“揭開公司面紗”。公司人格否認制度并非全面否定法人的獨立人格,而是在承認公司具有法人人格的前提下,對特定法律關系中的公司人格及股東有限責任加以否認,賦予債權人直接追索公司背后成員責任的權利。根據本條規定,出資人濫用法人獨立地位和有限責任逃避債務,嚴重損害法人的債權人利益的,應當對法人債務承擔連帶責任,這對防止出資人濫用法人人格、有限責任獲取非法利益,保護債權人利益和維護正常的交易秩序都有極為重要的意義。

第八十四條  營利法人的控股出資人、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害法人的利益;利用關聯關系造成法人損失的,應當承擔賠償責任。

釋義

本條規定了不當利用關聯關系的法律責任。

本條規定主要針對的是營利法人中的公司法人,但因考慮到關聯交易的情況并非公司獨有,又由于實踐中關聯交易的情況較為復雜,所以只做原則性規定。

首先,關聯交易中關聯關系的界定比較困難,雖然我國的相關法律等對關聯交易都有所涉及,卻都沒有明確關聯交易的界定。一般而言,關聯交易是指具有投資關系或合同關系的不同主體之間進行的交易。按市場經濟原則,一切企業之間的交易都應該在市場競爭的原則下進行,而在關聯交易中由于交易雙方存在各種各樣的關聯關系,有利益上的牽扯,交易并不是在完全公開競爭的條件下進行的,所以關聯交易客觀上可能給企業帶來或好或壞的影響。由于關聯交易行為極有可能嚴重損害公司、少數股東和債權人的利益,財政部門、稅務部門、證券監管部門都有應對公司關聯交易的一些規定,但相對而言,《公司法》更適合對關聯交易作出基本的界定。

其次,受規制的主體是與營利法人有關聯關系的五種人,法律規定他們不得利用其與法人的關聯關系損害營利法人的利益。這五種人是控股出資人、實際控制人、董事、監事和高級管理人員。

最后,因關聯交易導致損害的,上述五種人應承擔賠償責任。明確具體法律責任也是一項法律制度中不可或缺的一部分,它既能起到威懾作用,以減少不正當關聯交易的發生,也對違反者予以處罰和為受害者提供必要的救濟。

第八十五條  營利法人的權力機構、執行機構作出決議的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規、法人章程,或者決議

內容違反法人章程的,營利法人的出資人可以請求人民法院撤銷該決議。但是,營利法人依據該決議與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。

釋義

本條規定了營利法人決議的撤銷及其對外效果。

一、營利法人決議撤銷的原因

營利法人的權力機構和執行機構作為法人的意思決定和執行機關,其行使權力是通過召開會議并做出決議的方式來實現。上達決議一旦依法作出并生效,則成為營利法人的意志,對營利法人及其成員具有約束力。因此,權力機構、執行機構的決議對法人及其成員均關系重大。如果有關決議存在瑕疵,可能損舍成員的合法權益?梢,賦子營利法人的出資人以撤銷權實為必要。從本條規定看,營利法人的權力機構、執行機構作出的決議被撤銷的原因有二:一是決議存在內容瑕疵,二是決議存在程序瑕疵;谏鲜鲈,本條賦予營利法人出資人有權提起撤銷之訴。

本條對撤銷權的行使期間并未明確規定。對此應理解為,其他法律對撤銷權有規定的,依照其規定。例如根據我國《公司法》第22條的規定,撤銷之訴需由股東自決議作出之日起60日內提起;超過60日的,股東便失去這一權利,法院不再受理該撤銷之訴。其他法律沒有規定的,應當理解為在合理期間內行使,以免因時間過長而影響與營利法人相關的法律關系的穩定。如決議被人民法院撤銷,自撤銷之日起失去效力。

二、決議的撤銷不能對抗善意相對人

對善意相對人的保護是民法公平理念的具體體現,同時也是交易安全的需要。在營利法人的決議被人民法院判決撤銷后,營利法人依據該決議與相對人之間形成的法律關系是否仍舊歸屬于營利法人,取決于該相對人是否為善意。有關“善意”的認定標準,同前文。

第八十六條  營利法人從事經營活動,應當遵守商業道德,維護交易安全,接受政府和社會的監督,承擔社會責任。

釋義

本條規定了營利法人的社會責任。

對營利法人而言,其營利性、營利目的是不言而喻的。本條規定旨在明確營利法人的社會責任。但這樣的規定均屬于宣示性條款,其本身不具有可訴性。就本條關于營利法人的社會義務,簡要說明如下:(1)應當遵守商業道德。南業道德是商事主體從事商業活動中應當遵循的道德規范。營利法人遵守商業道德,符合自身的長遠利益,也有助于維護誠實信用的市場交易秩序。(2)應當維護交易安全。交易安全是市場主體從事交易過程中對整個交易環境的期待和要求,營利法人從事經營活動應當注意維護交易環境的安全,誠實守信,如主動披露交易信息,積極履行合同義務,不損害交易對方的合法權益。(3)應當接受政府和社會的監督。營利法人從事經營活動,應當主動接受政府和社會各界的監督,這樣才能使其行為更加規范,更符合法律的要求和商業道德,也有利于促進社會公共利益。(4)應當承擔社會責任。營利法人的社會責任或稱企業的社會責任,是指企業在謀取自身及其股東最大經濟利益的同時,從促進國民經濟和社會發展的目標出發,為其他利害關系人履行某方面的社會義務,以實現社會利益的最大化。這里所說的其他利害關系人及社會利益,通常包括雇員(職工)利益、消費者利益、債權人利益、中小競爭者利益、當地社區利益、環境利益、社會弱者利益及整個社會公共利益等。營利法人承擔社會責任應有必要的限度,要特別防止企業社會責任的外部效應,不能將應由政府承擔的責任轉嫁到企業頭上,在那些不應由企業自己承擔也不可能承擔的社會責任的領域,其權利和義務的實現要受其能力的限制。

第三節  非營利法人

第八十七條  為公益目的或者其他非營利目的成立,不向出資人、設立人或者會員分配所取得利潤的法人,為非營利法人。

非營利法人包括事業單位、社會團體、基金會、社會服務機構等。

釋義

本條規定了非營利法人的定義和類型。

非營利法人是指為公益目的或者其他非營利目的成立,不向其成員或者設立人分配利潤的法人。

在傳統民法理論上,以法人成立目的為標準將法人分為營利法人和公益法人。“非營利法人”的概念在我國民事立法中系首創。依成立目的將法人分為營利法人與非營利法人,實現了法人外延的嚴謹周密。該概念統合了我國以往的行政法規中諸如“非營利性法人”非營利性組織”“非營利性社會組織”民間非營利組織”等,對其中具有法人資格的非以營利為目的的組織均稱為“非營利法人”。需明確,本法所規定的“非營利”,是用以界定組織性質的,而不是經濟學意義上的無利潤,也不是不從事經營活動。

本條規定非營利法人包括事業單位法人、社會團體法人、基金會和社會服務機構,其具體界定詳見后文。除上述四種非營利法人外,本條用“等”字將現實生活中已經存在或者可能出現的其他符合非營利法人特征的組織囊括在內。

第八十八條  具備法人條件,為適應經濟社會發展需要,提供公益服務設立的事業單位,經依法登記成立,取得事業單位法人資格;依法不需要辦理法人登記的,從成立之日起,具有事業單位法人資格。

釋義

本條規定了事業單位的法人資格。

事業單位,根據國務院頒布的《事業單位登記管理暫行條例》第2條的規定,是指國家為了社會公益目的,由國家機關舉辦或者其他組織利用國有資產舉辦的,從事教育、科技、文化、衛生等活動的社會服務組織。國家事業單位登記管理局制定的《事業單位登記管理暫行條例實施細則》對事業單位的定義進行了細化,該實施細則第4條規定:“本細則所稱事業單位,是指國家為了社會公益目的,由國家機關舉辦或者其他組織利用國有資產舉辦的,從事教育、科研、文化、衛生、體育、新聞出版 、廣播電視、社會福利、救助減災、統計調查、技術推廣與實驗、公用設施管理、物資倉儲、監測、勘探與勘察、測繪、檢驗檢測與鑒定、法律服務、資源管理事務、質量技術監督事務、經濟監督事務、知識產權事務、公證與認證、信息與咨詢、人才交流、就業服務、機關后勤服務等活動的社會服務組織!鄙鲜鰲l例與實施細則是目前我國有關事業單位法律調整的主要依據。從上述條例和實施細則的規定看,我國事業單位就其定位而言,具有服務性、公益性和知識密集性的特征。本條規定事業單位法人資格的取得,應結合《事業單位登記管理暫行條例》第3條規定,事業單位經縣級以上各級人民政府及其有關主管部門批準成立后,應當依照條例的規定登記或者備案;事業單位應當具備法人條件。

第八十九條  事業單位法人設理事會的,除法律另有規定外,理事會為其決策機構。事業單位法人的法定代表人依照法律、行政法規或者法人章程的規定產生。

釋義

本條規定了事業單位法人的組織結構及法定代表人。

我國正在進行事業單位改革,本法對事業單位的規定體現了其穩定性和長期性。2011年《中共中央國務院關于分頭推進事業單位改革的指導意見》(以下簡稱《指導意見》)中,對事業單位的定位、 管理機構和管理模式均有指導意見!吨笇б庖姟返15條指出:“改革管理體制。實行政事分開,理順政府與事業單位的關系。行政主管部門要加快職能轉變,創新管理方式,減少對事業單位的微觀管理和直接管理,強化制定政策法規、行業規劃 標準規范和監督指導等職責,進一步落實事業單位法人自主權。對面向社會提供公益服務的事業單位,積極探索管辦分離的有效實現形式,逐步取消行政級別。對不同類型事業單位實行不同的機構編制管理,科學制定機構編制標準,合理控制總量,著力優化結構,建立動態調整機制,強化監督管理!钡16條指出:“建立健全法人治理結構。面向社會提供公益服務的事業單位,探索建立理事會、董事會、管委會等多種形式的治理結構,健全決策、執行和監督機制,提高運行效率,確保公益目標實現。不宜建立法人治理結構的事業單位,要繼續完善現行管理模式!睘樨瀼芈鋵崱吨笇б庖姟,經國務院同意,國務院辦公廳發布了一系列關于事業單位改革的配套文件,其中《關于建立和完善事業單位法人治理結構的意見》就建立和完善事業單位法人治理結構提出了具體的要求和操作生驟。本法對事業單位法人組織結構的規定,就是在《關于建立和完善事業單位法人治理結構的意見》的框架下,以法律的形式將事業單位法人治理結構固定下來,以示權威性和強制性。

第九十條  具備法人條件,基于會員共同意愿,為公益目的或者會員共同利益等非營利目的設立的社會團體,經依法登記成立,取得社會團體法人資格;依法不需要辦理法人登記的,從成立之日起,具有社會團體法人資格。

釋義

本條規定了社會團體的法人資格。

我國目前有關社會團體的規范性文件主要是《社會團體登記管理條例》。根據我國《社會團體登記管理條例》第2條規定:“本條例所稱社會團體,是指中國公民自愿組成,為實現會員共同意愿,按照其章程開展活動的非營利性社會組織!北痉ù_認了社會團體法人是非營利法人的一種,對社會團體法人的成立條件和程序,也應結合該條例的規定辦理。

由于社會團體的范圍非常廣泛,其中有的依法需要辦理法人登記,有的依法不需要辦理法人登記,對此,《社會團體登記管理條例》第2條 、第3條、第7條、第9條分別作了規定。此外,民政部發布的《關于對部分團體免于社團登記有關問題的通知》(民政部民發〔2000〕256號),就部分社團不登記和免予登記的有關問題做了具體的列舉。

第九十一條  設立社會困體法人應當依法制定法人章程。

社會團體法人應當設會員大會或者會員代表大會等權力機構。

社會團體法人應當設理事會等執行機構。理事長或者會長等負責人按照法人章程的規定擔任法定代表人。

釋義

本條規定了社會團體法人章程、組織機構和法定代表人。

社會團體法人應依法制定章程,以規范其活動。按照《社會團體登記管理條例》第15條的規定:“社會團體的章程應當包括下列事項:(一)名稱、住所;(二)宗旨、業務范圍和活動地域;(三)會員資格及其權利、義務;(四)民主的組織管理制度,執行機構的產生程序;(五)負責人的條件和產生、罷免的程序;(六)資產管理和使用的原則;(七)章程的修改程序;(八)終止程序和終止后資產的處理;(九)應當由章程規定的其他事項!

社會團體法人的組織機構包括權力機構、執行機構和法定代表人等。根據本條第2款、第3款的規定,社會團體法人的權力機構是會員大會或者會員代表大會,執行機構是理事會等,法定代表人是理事長或者會長等負責人。上述組織機構產生和確定的具體程序,應按照《社會團體登記管理條例》第14條的規定辦理。需注意的是,本條屬指引性規定,有關“會員大會或者會員代表大會”作為權力機構,“理事會”作為執行機構,“理事長或者會長”作為法定代表人,后面均有“等”字,表明并非限制性規定。正因為這樣,章程才顯得尤其重要。將社會團體法人的組織機構的具體設置交由章程最終確定,充分體現了對社會團體法人意思自治的尊重。

第九十二條  具備法人條件,為公益目的以捐助財產設立的基金會、社會服務機構等,經依法登記成立,取得捐助法人資格。

依法設立的宗教活動場所,具備法人條件的,可以申請法人登記,取得捐助法人資格。法律、行政法規對宗教活動場所有規定的,依照其規定。

釋義

本條是有關捐助法人資格的規定。

捐助法人是指為公益為目的以捐助財產設立的基金會 社會服務機構、宗教活動場所等。捐助法人的范圍廣泛,除基金會、社會服務機構外,還包括宗教活動場所等,如捐資設立的學校、醫院、孤兒院、養老院、圖書館、文化館、博物館等。

一、基金會

依據我國《基金會管理條例》第2條的規定,“本條例所稱基金會,是指利用自然人、法人或者其他組織捐贈的財產,以從事公益事業為目的,按照本條例的規定成立的非營利性法人!毙枳⒁,此前的《基金會管理辦法》曾明確基金會是社會團體法人,但在本法對非營利法人的分類中已將其單獨列出成為與社會團體相并列的非營利法人種類。

二、社會服務機構

民政部《社會福利機構登記管理條例》(《民辦非企業單位登記管理暫行條例》修訂草案征求意見稿)第2條規定:“本條例所稱社會服務機構,是指自然人、法人或者其他組織為了提供社會服務,主要利用非國有資產設立的非營利性法人!

三、宗教活動場所

我國目前最新的有關宗教活動的情況體現在國務院就中國宗教事務發表的2018年白皮書中。 我國有關宗教事務的法規也較完善,2017年修訂公布的《宗教事務條例》,強化了對公民宗教信仰自由和宗教界合法權益的保障,依法規范政府管理宗教事務的行為,增加了維護國家安全和社會和諧的內容。宗教團體在性質上屬于社會團體,其登記管理部門是民政部門。從《宗教事務條例》的規定來看,宗教團體與宗教活動場所無隸屬關系,是相互獨立的。但條例賦予了宗教團體管理宗教活動場所的部分職責,如設立宗教活動場所應當由宗教團體提出申請,宗教活動場所的主要教職任職應當經宗教團體同意,等等。此外,宗教團體與宗教活動場所之間也有教務指導關系,宗教團體制定的規章制度,宗教活動場所需要執行。目前對宗教活動場所的規范主要是 2018年2月22日國家宗教局發布的《宗教臨時活動地點審批管理辦法》(國宗發〔2018〕15號)和《宗教局 民政部關于宗教活動場所辦理法人登記事項的通知》(國宗發〔2019〕1號)。

是否明確宗教活動場所的民事主體資格問題,需要在民事法律中做出規定。理解本條第2 款的規定要注意三點:一是宗教活動場所法人資格登記以自愿為原則。二是不影響國家對宗教活動場所的規范和管理。宗教活動場所從事各類活動必須遵守國家法律法規,必須接受國家相關部門依據《宗教事務條例》等行政法規對其進行的規范和管理。三是賦予宗教活動場所法人地位不影響其與宗教團體的關系。

第九十三條  設立捐助法人應當依法制定法人章程。

捐助法人應當設理事會、民主管理組織等決策機構,并設執行機構。理事長等負責人按照法人章程的規定擔任法定代表人。

捐助法人應當設監事會等監督機構。

釋義

本條規定了捐助法人章程、組織機構及法定代表人。

一、捐助法人的章程

法人章程對捐助法人尤其重要。因為,捐助法人系財產集合體,沒有成員,也就沒有會員大會等權力機構,其組織和管理辦法,除了法律、行政法規的規定外,章程是其行為目的等一切活動的行為準則。本條對捐助法人章程和組織機構的規定,只是原則性的,其具體內容還需要參照其他相關立法。鑒于我國目前捐助法人的典型形式是慈善基金會,所以捐助法人章程的具體事宜可參照有關基金會的規范文件,主要有《中華人民共和國慈善法》和《基金會管理條例》。

二、捐助法人的組織機構

捐助法人的組織機構與社團法人不同,因其沒有權力機構,其公益目的的實現,主要有賴于章程規定的決策機構、執行機構和法定代表人,以此保證捐助法人的正常運行。對捐助法人的組織機構的具體設置,即決策機構、執行機構、法定代表人和監督機關等,本法只作了原則性規定,現階段其具體操作仍需參照《中華人民共和國慈善法》和《基金會管理條例》的有關條文辦理。

第九十四條  捐助人有權向捐助法人查詢捐助財產的使用、管理情況,并提出忘見和建議,捐助法人應當及時、如實答復。

捐助法人的決策機構、執行機構或者法定代表人作出決定的程序違反法律、行政法規、法人章程,或者決定內容違反法人章程的,捐助人等利害關系人或者主管機關可以請求人民法院撇銷該決定。但是,捐助法人依據該決定與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。

釋義

本條規定了捐助人的權利和捐助法人決定的撤銷。

一、捐助人的監督權

監事等監督機關對捐助法人行使監督權。監事列席理事會會議,有權向理事會提出;質詢和建議,并應當向登記管理機關、業務主管單位以及稅務、會計主管部門反映情況。除監事外,本條第1款的規定又強化了對捐助法人的監督,賦予捐助人以監督權。捐助人和監事等監督機關有權對捐助法人的財產使用、管理情況進行查詢,并提出意見和建議,捐助法人負有及時、如實答復的義務。

二、捐助人等利害關系人的撤銷權及其對相對人的影響

理解本條第2款,首先,撤銷權人的范圍包括捐助人、利害關系人和主管機關。這里的“利害關系人”主要是指捐助人的繼承人等。而將主管機關列入撤銷權人范圍,更可見規范力度之大。這樣的規定有助于減少決策機構 、執行機構或者法定代表人違法或者違反章程的現象,更有助于捐助法人目的的實現。其次,撤銷事由分為兩個方面:一是決定的作出違反了法律、行政法規、捐助法人章程規定的程序,比如決議的表決程序、表決方式違反程序;二是決定的內容違反了捐助法人章程。對于這類決定,是維持其效力還是撤銷該決定,交由捐助人等利害關系人或者主管機關決定。最后,行使撤銷權,應向人民法院提起撤銷之訴;如決定被人民法院撤銷,則自始沒有約束力;如撤銷權人不行使撤銷權,則決定有效,具有約束力。

當捐助法人的決定被人民法院撤銷后,其對內具有溯及力,自決定開始時無效。但是在對外關系上,為維護交易安全,捐助法人依據該決定與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。此處相對人“善意”,同前述有關“善意”的說明。

第九十五條  為公益目的成立的非營利法人終止時,不得向出資人、設立人或者會員分配剩余財產。剩余財產應當按照法人章程的規定或者權力機構的決議用于公益目的;無法按照法人章程的規定或者權力機構的決議處理的,由主管機關主持轉給宗旨相同或者相近的法人,并向社會公告。

釋義

本條規定了公益性非營利法人終止時剩余財產的處理。

為公益目的成立的非營利法人終止時的剩余財產的具體處置規則,應當適用本法第三章第一節“一般規定”的相應規定。本法第72條第2款規定:“法人清算后的剩余財產,根據法人章程的規定或者法人權力機構的決議處理。法律另有規定的,依照其規定!狈菭I利法人終止時,其剩余財產不得向出資人、設立人或者會員等分配,這是由其宗旨和目的決定的,也是其與營利法人相區別的顯著特征。本條規定的立法意旨在于:首先,非營利法人的公益性決定了其成立以及運作過程中所占據的諸多優勢。如其享受公益事業用地及建筑的優惠,還有國家規定的稅收優惠、信貸優惠及政府經費資助等各項扶持,而且其公益性的運作也更易獲得社會各界的捐贈。當公益法人終止后,經清算如有剩余財產,該剩余財產自然也具有相當程度的公共性。其次,非營利法人設立者設立非營利法人的目的是為了公益,如果將剩余財產分配給設立者等,將違背其設立初衷。而將剩余財產仍然用于性質、宗旨相同或者相似的社會公益事業,才是最符合設立者初衷的。再次,我國法律、行政法規的規定對公益性的非營利法人剩余財產的處置也有一貫的態度,具體體現在《慈善法》第18條第3款,《基金會管理條例》第10條第1款、第33條,《宗教事務條例》第60條中。最后,本法這樣的規定也是對其他國家和地區的普遍做法的借鑒,即公益性非營利法人終止時的剩余財產堅持按“目的近似原則”處置。

為公益目的成立的非營利法人終止時,如果違反本條規定向其出資人、設立人或者會員分配剩余財產的,取得財產的人因無合法根據,構成不當得利,依法應于返還。拒不返還的,相關利害關系人或者主管機關應當向人民法院提起訴訟。

第四節  特別法人

第九十六條  本節規定的機關法人、農村集體經濟組織法人、城鎮農村的合作經濟組織法人、基層群眾性自治組織法人,為特別法人。

釋義

本條是關于特別法人類型的規定。

一、“特別法人”的由來

本法關于“特別法人”的規定要溯及《民法總則(草案)》的討論過程中。由于對法人分類的論爭,草案幾易其稿,直至最后確定采行以法人的成立目的為標準將法人分為營利法人與非營利法人。但是隨之而來的問題是,非營利法人的種類繁多,對有些法人的定位存在困難,例如農村的合作經濟組織法人,其對內公益性與對外營利性的特征使歸類變得困難,而且其對內還可以“按成員與本社的交易量(額)比例返還”等方式向其社員分配盈余。如果無法歸類就無法確認其主體地位。再如機關法人,其因行使職權也需要從事民事活動,如需要以平權主體的身份購置辦公用品、租用房屋等?梢,極有必要另外確認一類在營利法人與非營利法人之外的不宜納人這兩類法人的第三類別。所以,“根據我國實際,增設特別法人”,以利于其更好地參與民事生活,也有利于保護其成員和與其進行民事活動的相對人的合法權益。

二、特別法人的范圍

本條規定特別法人有四種:機關法人、農村集體經濟組織法人、城鎮農村的合作經濟組織法人、基層群眾性自治組織法人。從本法第97條至第101條的規定看,這四種組織是否為特別法人,是有一定區別的。對于有獨立經費的機關和承擔行政職能的法定機構、基層群眾性自治組織而言,是一律具有法人資格的。而農村集體經濟織、城鎮農村的合作經濟組織,取得法人資格為一般規定,但如果法律、行政法規另有規定的則依其規定,可以不取得法人資格。

第九十七條  有獨立經費的機關和承擔行政職能的法完機構從成立之日起,具有機關法人資格,可以從事為履行職能所需要的民事活動。

釋義

本條是關于機關法人的規定。

本法將機關法人歸類于特別法人中,并對其原有內涵和外延做了調整,將“承擔行政職能的法定機構”納入其中。機關法人具有以下特點:(1)機關法人只有在從事民事活動時才為法人,即此時才 是民事主體。而其行使國家管理職權時,不是民法意義上的法人。(2)機關法人所能從事的民事活動僅限于為履行管理職能所必需的范圍,不能從事營利性活動。(3)機關法人進行民事活動用以承擔債務的財產來自國家各級財政的撥款,其行使職能收取的費用也須上繳財政。(4)機關法人依國家法律的直接規定或者命令設立機關而成立,不需經核準登記程序。本條對機關法人的規定,有其明確的要求:一是有獨立經費,二是承擔行政職能。承擔行政職能的法定機構,是指不屬于行政機關序列,但又行使行政機關職能的社會組織,包括中國銀行保險監督管理委員會、中國證券監督管理委員會等組織,它們與其他政府組織設有隸屬關系,本身不是行政機構,但又行使一定的行政管理職能。將承擔行政職能的法定機構納入機關法人,意味著承擔行政職能的法定機構能夠從事民事活動,成為民事活動中的平等民事主體,享有民事權利,承擔民事義務,相對人可以與承擔行政職能的法定機構從事交易,向其主張權利。

第九十八條  機關法人被撤銷的,法人終止,其民事權利和義務由繼任的機關法人享有和承擔;沒有繼任的機關法人的,由作出撤銷決定的機關法人享有和承擔。

釋義

本條規定了機關法人終止后權利義務的承繼。

機關法人終止是指機關法人喪失民事主體資格,不再享有民事權利能力和民事行為能力。本法在本章第一節“一般規定”中規定了法人終止的原因和程序均須按法定要求進行。本條規定明確了機關法人的終止事由是依法被撤銷。在我國的法律實踐中,因政府機構改革而由立法者撤銷機關法人的情形較多。我國改革開放以來,已進行了8次國務院政府機構改革,力圖降低行政成本,提高行政效率,國務院組成部門已由1982年的100個削減為2018年的26個。2018年3月13日,國務院機構改革方案公布。根據該方案,改革后,國務院正部級機構減少8個,副部級機構減少7個,除國務院辦公廳外,國務院設置組成部門26個。這樣的機構改革,都會涉及機關法人因依法被撤銷而終止的問題。對于機關法人的撤銷,應符合兩個條件:一是撤銷決定必須由有法定權力的機關作出,二是作出撤銷決定的程序必須符合法律要求。

實踐中,不少機關法人特別是基層政府和部門存在長期不清償債務或不能清償債務的情況,比如一些政府部門長期拖欠辦公樓施工單位的施工費用,全國鄉鎮政府普遍負債問題多年存在……而機關、機構改革的頻繁更使得其負債難以得到及時解決。本條新增機關法人終止后權利義務概括轉移的規定,明確了機關法人終止后的權利義務承擔主體。機關法人終止后權利義務的概括轉移,是指終止的機關法人的全部資產和責任,包括動產、不動產、債權、債務等,一律由繼任的機關法人承受。為體現平等和公平,尤其規定“沒有繼任的機關法人的,由作出撤銷決定的機關法人享有和承擔”,更加保證了利益相關人的權利,也增強了廣大人民群眾對機關法人的信任度。

第九十九條  農村集體經濟組織依法取得法人資格。

法律、行政法規對農村集體經濟組織有規定的,依照其規定。

釋義

本條規定了農村集體經濟組織的法人資格。

農村集體經濟組織的歷史由來已久,最初產生于20世紀50年代初的農業合作化運動。它是為實行社會主義公有制改造,在自然鄉村范圍內,更多地是在一個生產隊范圍內,由農民自愿聯合,將其各自所有的生產資料、土地、較大型農具、耕地(不包括農村宅基地即農村集體建設用地),投入集體所有,由集體組織農業生產經營,農民進行集體勞動,各盡所能,按勞分配的農業社會主義經濟組織。人民公社是中國農村集體所有制經濟的一種組織形式,以“政社合一”(“政社合一”其實就是“政經合一”)和集體統一經營為特征,是當時計劃經濟體制下農村政治經濟制度的主要特征。黨的十一屆三中全會之后,隨著改革開放的深人,家庭承包責任制在農村逐步建立。之后,人民公社開始解體,農村改革實行政社分開,鄉政府、村委會和村民小組逐步建立,由此形成了鄉鎮、村、組三級集體經濟組織格局。盡管我國包括憲法在內的法律、法規和政策性文件都多次使用“農村集體經濟組織”的概念,但其內涵和外延都比較模糊。我國《憲法》第8條和第17條的規定給農村集體經濟組織預留了廣泛的空間,對其概念的界定是廣義上的。而本法所規定的農村集體經濟組織是狹義上的。從法律層面上,我國的農村集體經濟組織是以土地的集體所有制為基礎,以鄉村區域為范圍,以管理土地和集體財產、組織本集體成員共同開展大規模的生產經營活動和提供其他社會經濟服務的集體性經濟組織。

本條規定的意旨很明確,農村集體經濟組織是否取得法人資格,首先,仍然要符合本法對法人成立條件的規定。其次,應符合法律法規關于農村集體經濟組織取得法人資格的特別規定,如是否需要有關機關批準,是否需要向有關機關辦理登記。

第一百條  城鎮農村的合作經濟組織依法取得法人資格。

法律、行政法規對城鎮農村的合作經濟組織有規定的,依照其規定。

釋義

本條規定了城鎮農村的合作經濟組織的法人資格。

人類社會的合作現象可謂源遠流長,但是作為一種特殊的社會經濟組織現象和合作方式,合作經濟只是近代社會的產物,是人類社會發展到資本主義階段才出現的。在合作經濟發展過程中,由于不同歷史年代和不同文化傳統的影響,對合作經濟組織的界定多種多樣。目前,理論界對合作經濟組織的提法也不統一,謂之“合作社”“合作經濟組織”等,對于農村的合作經濟組織,又有“農業合作經濟組織”“農民合作經濟組織”等不同提法。本書對合作經濟組織的界定采行受眾易于查找并被廣泛認同的內容:合作經濟是社會經濟發展到一定階段中,勞動者自愿入股聯合,實行民主管理,獲得服務和利益的一種合作成員個人所有與合作成員共同所有相結合的經濟形式。自愿、民主、互利和惠顧者與所有者相統一的合作經濟,是其在不同的社會經濟制度中所具有的共性,合作社則是這種合作經濟關系的一種典型組織形式。在我國廣大農村,合作經濟組織數量繁多。我國《農業法》和《農民專業合作社法》對農村的合作經濟組織也稱謂不一。本法在立法過程中,一方面要確立農村合作經濟組織的法律地位,另一方面又要將其稱謂予以進一步明確!稗r業”的外延過大,“農民”的界定也存在問題,帶有計劃經濟時代的痕跡,現在已統稱為農業居民。所以本條規定使用了“農村合作經濟組織”的概念。

本法將農村合作經濟組織納人“特別法人”一節,明確了農村和城鎮的合作經濟組織在具備法人條件并履行登記程序后即具有法人資格,解決了農村和城鎮的合作經濟組織在民事活動中法律地位不明的問題。城鎮農村的合作經濟組織是否取得法人資格仍然要看其是否符合法人成立的必備要件,同時還應履行法定的登記、報批手續。而本條第2款的規定意在認同其他法律、行政法規的特別規定或除外規定。如果城鎮農村的合作經濟組織未取得法人資格,則其從事民事活動時應屬非法人組織。

第一百零一條  居民委員會、村民委員會具有基層群眾性自治組織法人資格,可以從事為履行職能所需要的民事活動。

未設立村集體經濟組織的,村民委員會可以依法代行村集體經濟組織的職能。

釋義

本條規定了基層群眾性治組織的法人資格。

一、居民委員會的法人地位

我國《城市居民委員會組織法》第2條規定:“居民委員會是居民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性自治組織。不設區的市、市轄區的人民政府或者它的派出機關對居民委員會的工作給予指導、支持和幫助。居民委員會協助不設區的市、市轄區的人民政府或者它的派出機關開展工作!睂嵺`中,城市居民委員會具有諸多職能,從《城市居民委員會組織法》第3條、第4條的規定看,其不僅僅是純粹的自治組織,還承擔了許多政府職能。但由于其定位一直處于模糊不清的狀態,其自治性難以充分發揮。本條規定對居民委員會進行了法人化改造,明確賦予其基層群眾性自治組織法人資格。

二、村民委員會的法人地位

我國《村民委員會組織法》第2條第1款規定:“村民委員會是村民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性自治組織,實行民主選舉、民主決策、民主管理、民主監督!笨梢,村民委員會同樣是基層群眾自治組織,其自治主體是村民。從《村民委員會組織法》第2條第2款、第5 條的規定看,村民委員會的自治性一直比較清晰。但是由于村民自治范圍內的事務與國家公共事務存在一定程度的重合,使之實踐中的行政主體色彩濃厚。本法對包括村民委員會在內的基層群眾性自治組織進行法人化改造,是順應法治建設潮流的重要舉措。村民委員會作為基層群眾性自治組織法人,享有獨立的民事主體資格,可以從事為履行職能所需要的民事活動,對推動和促進其自治功能的發揮將起到積極作用。

三、村民委員會依法代行村集體經濟組織的職能

本條第2款的規定,順應和反映了村民委員會長期以來在農村集體組織中的作用!洞迕裎瘑T會組織法》第8 條規定:“村民委員會應當支持和組織村民依法發展各種形式的合作經濟和其他經濟,承擔本村生產的服務和協調工作,促進農村生產建設和經濟發展。村民委員會依照法律規定,管理本村屬于村農民集體所有的士地和其他財產,引導村民合理利用自然資源,保護和改善生態環境。村民委員會應當尊重并支特集體經濟組織依法獨立進行經濟活動的自主權,維護以家庭承包經營為基礎、統分結合的雙層經營體制,保障集體經濟組織和村民、承包經營戶、聯戶或者合伙的合法財產權和其他合法權益!痹撘幎ㄖ械拇迕裎瘑T會的職能和義務,與村集體經濟組織的職能和義務基本一致。而現實中,農村集體經濟組織成立得比較少,因為施行農村土地承包經營以來,承包合同的發包方至數都是村民委員會,村民委員會實際代行了集體經濟組織的發包權能。迄今為止,很多地方的村民委員會和村集體經濟組織仍然是兩套班子一套人馬。本條規定正視并接受這一現實,對農村集體經濟組織和村民委員會履行職責的順序進行了整理,即農村集體資產優先由農村集體經濟組織進行管理,農村集體經濟組織在民事活動中是一方民事主體。只有在沒有設立農村集體經濟組織的自然村,村民委員會在有關法律、法規規定的條件下,才可以作為一方民事主體,依法代行農村集體經濟組織的職能。